不真正預備合併之訴

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上訴人於最後言詞辯論期日追加備位之訴，依系爭協議書關
    係為與先位訴訟標的聲明相同請求，被上訴人未異議而為本
    案言詞辨論，依民事訴訟法第255條第1項第1款、第2項規定
    ，視為同意追加，於法尚無不合。從而本件上訴人係以單一
    聲明，主張借名登記關係及系爭協議書關係2訴訟標的，就
    各該訴訟標的定有先後裁判順序，於先位訴訟標的即借名登
    記關係有理由時，即不請求備位訴訟標的即系爭協議書關係
    為裁判，亦即以先位之訴有理由，為備位之訴之解除條件，
    先位之訴無理由，為備位之訴之停止條件，乃屬類似預備合
    併，或稱不真正預備合併。

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是原審認先位之訴無理由時，即
    應就備位之訴為審理，惟原審僅就先位訴訟標的即借名關係
    為裁判，駁回上訴人先位之訴，漏未就上訴人備位訴訟標的
    即系爭協議書關係為裁判。上訴人不服原判決，提起上訴，
    並聲明：㈠原判決廢棄。㈡被上訴人應將系爭土地應有部分
    三分之一，移轉所有權登記予上訴人吳旺泉。㈢被上訴人應
    將系爭土地應有部分三分之一，移轉所有權登記予上訴人吳
    旻哲、吳旻彥、吳旻晃、吳思萱公同共有。被上訴人答辯聲
    明：上訴駁回。

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按第一審之訴訟程序有重大之瑕疵者，第二審法院得廢棄原
    判決，而將該事件發回原法院，並得不經言詞辯論為之，民
    事訴訟法第451條第1項、第453條定有明文。次按當事人提
    起不真正預備合併之訴，係原告以單一聲明，主張先、備位
    訴訟標的，法院應合併辯論，並按先、備位訴訟標的順序裁
    判，即以先位之訴無理由為停止條件，請求法院就備位之訴
    為裁判，故法院應就先位之訴先為審判，於先位之訴無理由
    時，應就備位之訴為裁判。又因原告僅為單一聲明，於先位
    訴訟標的有理由，或備位訴訟標的有理由情形，法院亦均僅
    得順序就該單一聲明為准否之裁判，無庸另為原告之訴駁回
    之諭知，並於判決理由中說明何者為有理由，何者為無理由
    。

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如原判決僅以先位訴訟標的無理由，為原告之訴駁回之諭
    知，漏未就備位訴訟標的裁判，應認第二審上訴效力僅及於
    先位訴訟標的，未經裁判之備位訴訟標的不隨同移審，本院
    無從審理，又因僅有單一聲明，先、備位之訴應合併裁判，
    無從分別為之。是本件第一審就備位訴訟標的漏未裁判，未
    就先、備之訴合併裁判，其第一審之訴訟程序自屬有重大之
    瑕疵者，又因係單一聲明，如備位訴訟標的有理由，將與本
    件第一審所為駁回上訴人於第一審之訴判決岐異，且第一審
    亦無從為補充判決，而備位之訴亦未移審，第二審亦無從為
    裁判，則僅就第一審先位之訴審理，亦與不真正預備合併法
    理有悖，顯然剝奪上訴人備位之訴審級利益，為維護當事人
    審級利益，上訴人先位訴訟標的部分，自應予廢棄發回原法
    院，與備位訴訟標的併同就上訴人之單一聲明為裁判，以臻
    適法。

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綜上所述，原判決訴訟程序既有重大瑕疪，本院就本事件備
    位訴訟標的亦無從自為實體之裁判，以補正上開訴訟程序之
    瑕疵，為維持審級制度，自有將本事件發回原法院更為裁判
    之必要。爰不經言詞辯論，由本院將原判決廢棄，發回原審
    法院更為裁判，俾維審級利益。

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原判決

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本件陳荷珍以單一聲明，主張委任為先位訴訟標的，無因管理為備位訴訟標的，不當得利為再備位訴訟標的，而就各訴訟標的定有先後順序，屬類似預備訴之合併（最高法院100 年台上字第1672號判決參照；或不真正預備合併）。而類似預備訴之合併，係以當事人先位訴訟標的有理由，為備位訴訟標的之解除條件；先位訴訟標的無理由，為備位訴訟標的之停止條件。本院就陳荷珍類似預備訴之合併之請求，既認陳荷珍先位訴訟標的無理由，備位訴訟標的有理由，已如前述，再備位訴訟標的之解除條件即已成就，本院毋庸再就其再備位訴訟標的為裁判，併此敘明。

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綜上所述，原告先位依委任之法律關係，依民法第546 條第
    1 項規定，請求被告給付2,597,449 元，及自起訴狀繕本送
    達翌日起至清償日止，按週年利率5 ％計算之利息，為無理
    由；其備位依無因管理之法律關係，依民法第176 條規定，
    請求陳令偉給付1,298,725 元，黃瑞妃給付1,064,313 元，
    及均自110 年3 月4 日起至清償日止，按週年利率5 ％計算
    之利息，為有理由，應予准許；逾此範圍之請求，為無理由
    ，應予駁回。又本件原告以單一聲明，主張委任為先位訴訟
    標的，無因管理為備位訴訟標的，不當得利為再備位訴訟標
    的，而就各訴訟標的定有先後順序，屬類似預備訴之合併（
    最高法院100 年台上字第1672號判決參照；或不真正預備合
    併）。而類似預備訴之合併，係以當事人先位訴訟標的有理
    由，為備位訴訟標的之解除條件；先位訴訟標的無理由，為
    備位訴訟標的之停止條件。本院就原告類似預備訴之合併之
    請求，既認原告先位訴訟標的無理由，備位訴訟標的有理由
    ，再備位訴訟標的之解除條件即已成就，本院毋庸再就其再
    備位訴訟標的為裁判，併此敘明。

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又本件上訴人係以單一聲明，主張切結書為先位訴訟標的，
不當得利為後位訴訟標的，就各訴訟標的定有先後順序，屬類似
預備訴之合併，原審認係選擇訴之合併，亦有未合。上訴論旨，
指摘原判決不當，求予廢棄，非無理由。