違章建築仍得一併分割，但要變價分割

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按繼承人有數人時，在分割遺產前，各繼承人對於遺產全部    為公同共有；繼承人得隨時請求分割遺產。但法律另有規定    或契約另有訂定者，不在此限，民法第1151條、第1164條分    別定有明文。又繼承人如欲終止其間之公同共有關係，惟有    以分割遺產之方式為之，而將遺產之公同共有關係終止改為    分別共有關係，性質上屬分割遺產方法之一（最高法院82年    度台上字第748號判決意旨參照）；本件Ｂ屋固為未辦理保    存登記建物，惟甲既為原始起造人，自已取得所有權，乙、    丙、丁為甲之法定繼承人，仍得依繼承之規定，取得Ｂ屋所    有權，僅因Ｂ屋無從辦理繼承登記，而不得就Ｂ屋「所有權    」為分割之處分權行為，然就乙、丙、丁所繼承取得Ｂ屋「    事實上處分權」，係所有權能之集合，得為讓與之標的，並    具財產權之性質，屬民法第831條規定之「所有權以外之財    產權由數人共有或公同共有」情形，得成為法院裁判分割之    客體。況遺產分割既以消滅遺產公同共有關係為目的，故除    被繼承人以遺囑禁止繼承人分割遺產，及共同繼承人以契約    約定禁止分割之遺產外，應以全部遺產整體為分割，不能以    遺產中之各個財產為分割之對象（最高法院84年度台上字第    2410號判決意旨參照）。

則Ｂ屋既為甲之遺產，自應一併予    以分割，以免於遺產之清算有所遺漏。準此，法院仍得就Ａ    地所有權、Ｂ屋事實上處分權分割為乙、丙、丁分別共有（    臺灣高等法院暨所屬法院103年法律座談會民事類提案第5號    審查意見參照）。

臺灣新北地方法院民事判決　　　　　　 105年度訴字第2064號