康和vs周先生(金消保法第7條第3項)

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按金融服務業提供金融商品或服務，應盡善良管理人之注
      意義務；受任人因處理委任事務有過失，或因逾越權限之
      行為所生之損害，對於委任人應負賠償之責。當事人主張
      有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。金融消費者
      保護法第7條第3項前段、民法第544條、民事訴訟法第277
      條前段分別定有明文。

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觀諸系爭契約「玖、受託契約」第10條第1項第1款、第5
      款及第7款、第2項分別約定：「有下列各款情形之一時，
      乙方得不通知甲方而自由選擇是否沖銷甲方交易之部分或
      全部部位：一甲方之權益總值，已低於維持保證金時；…
      五乙方依市場或其他急迫狀況認為必要時（甲方有效保證
      金餘額低至原始保證金之25﹪時）得即時以市價或適當價
      格逕行代甲方沖銷其所持有未結清之全部交易契約，此一
      權利不因乙方有無向甲方發出追加保證金通知而受影響，
      亦不因任何乙方之作為不作為而視為拋棄此項權利。…七
      上述代沖銷規定係屬乙方之權利而非義務，對於乙方未依
      該等規定期限所為之代甲方沖銷結果，或乙方未待甲方進
      行沖銷之結果，甲方皆同意對乙方負責。甲方對於乙方在
      上述情況下之未採取任何行動不得視之為乙方放棄於往後
      得以隨時採取必要行動之權利，亦即乙方仍得以於往後隨
      時採取必要之行動，俾使甲方之保證金符合乙方之要求。
      而乙方在上述情況下若未採取任何行動也不對甲方擔負任
      何責任及義務。乙方代為沖銷之交易，其盈虧由甲方負責
      。」等語（見前述不爭執事項（二））。


康和這樣規定是對的嗎?

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被告再辯稱：伊與證人王嘉君達成合意，若系爭帳戶維
        持保證金低於原始保證金或代為沖銷前，均要通知且商
        議處理方式云云，然審酌系爭契約中之受託契約有諸多
        條文屬主管機關維持市場秩序所規範事項（見本院卷一
        第23頁），究其本質屬主管機關之定型化契約，並非基
        於契約自由原則所定，締約雙方無法任意變更契約相關
        權利義務事項，是被告此部分抗辯容有誤會。

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被告雖辯稱：系爭帳戶有可相互沖銷之「價差組合單」
        ，原告不應將組合單以一鍵砍倉，且應選擇最有利投資
        人之方式砍倉云云，然依期交所查核結果：原告公司內
        部並無價差交易組合單之相關作業規定，當交易人透過
        網路下單系統自行勾選或電話告知業務員以人工勾選，
        選擇以組合部位方式交易商品時，委託紀錄及買賣報告
        書即會呈現價差組合單之註記，而觀諸系爭帳戶之委託
        明細查詢表及107年2月6日成交清單，系爭帳戶於107年
        2月6日遭強制平倉部位並無申請價差組合部位（見查核
        報告第13至14頁，本院卷一第347至349頁），足徵被告
        並未透過網路下單系統自行勾選交易型態為「組合單」
        或以電話告知業務員由人工勾選下單組合之情事；再原
        告公司強制平倉之目的主要在控制風險，以保障期貨公
        司及投資人雙方利益，並非為被告賺取最大利潤，證人
        呂珊瓊亦證述：「（原告訴訟代理人問：107年2月6日
        當日為何會以「市價單」執行砍倉？為何不以「限價單
        」執行砍倉？）我96年進公司以來，砍倉都是以市價執
        行。當天的行情用限價單，可能沒有辦法立即成交，照
        規定，風險係數低於25％，就要立即予以砍倉。」等語
        （見本院卷三第424頁），如原告公司就系爭帳戶未能
        處分成功，損失可能無限大；況期貨（包括選擇權）市
        場，乃具高度不可確定性，交易價格本無法全依理論模
        型或預期狀態呈現，輒因市場供需或預期心理等眾多因
        素影響而劇烈改變。期貨商執行強制平倉作業，代為沖
        銷期貨交易人帳戶內未沖銷全部或部分部位，僅須符合
        契約之約定，即屬適法。考量市場行情、流動性之不可
        預測性，期貨商亦無預見每日最佳交易時點或交易方式
        之期待可能性，殊不得事後以期貨商未以指定平倉方式
        代為沖銷，或未於當日最佳價格平倉，即率指期貨商執
        行強制平倉有何違反善良管理人注意義務。